Закон об ООО: новые возможности для бизнеса
12:27 | 04.07.2018
С 17 июня 2018 года действует Закон Украины от 06.02.2018 № 2275-VIII «Об обществах с ограниченной и дополнительной ответственностью» (далее — Закон об ООО). Он привнес ряд новшеств в процедуру создания, деятельности и прекращения обществ с ограниченной и дополнительной ответственностью, а также позволил сделать такие формы ведения бизнеса более операционными и использовать дополнительные инструменты для регулирования отношений между их участниками.
Создание общества
Количество участников. По новому закону общества могут создаваться неограниченным количеством участников (ст. 4 Закона об ООО). Напомним, ранее количество участников общества было лимитировано 100 лицами. Данное новшество позволит преобразовать акционерные общества в более удобную и менее дорогостоящую организационно-правовую форму — ООО.Договор об учреждении. Участники общества в договоре о его учреждении могут устанавливать: порядок создания общества, условия осуществления совместной деятельности по созданию общества, размер уставного капитала, долю в уставном капитале каждого из участников, сроки и порядок внесения вкладов и другие условия, включая денежную оценку вкладов в уставной капитал общества в неденежной форме.
Устав. По новым правилам в уставе общества обязательно должны быть указаны:
1) полное и сокращенное (при наличии) наименование общества;
2) органы управления обществом, их компетенция, порядок принятия ими решений;
3) порядок вступления в общество и выхода из него.
Следовательно, указывать в уставе информацию о составе участников, распределении долей между ними, размере уставного капитала, адресе общества и другую информацию, не указанную в Законе об ООО, необязательно. Эти и другие сведения можно включать в устав общества по желанию участников. Тем не менее основная информация об обществе будет указана в Едином государственном реестре юридических лиц, физических лиц — предпринимателей и общественных формирований (далее — ЕГР), и получить ее сможет любое заинтересованное лицо.
С практической точки зрения это новшество позволит обществу не вносить изменения в устав при изменении той или иной информации о нем, достаточно будет зарегистрировать изменения в ЕГР на основании нотариально заверенного протокола общего собрания участников.
Уставный капитал и вклады участников
Уставный капитал. В соответствии со ст. 12 Закона об ООО размер уставного капитала общества состоит из номинальной стоимости долей его участников, выраженной в гривнях. При этом размер доли каждого участника дополнительно может определяться в процентах. То есть определять размер доли участника общества в процентах необязательно, но если это сделано, то ее процентное выражение должно соответствовать соотношению номинальной стоимости его доли и уставного капитала общества. Примечательно, что в ряде случаев Закон об ООО оперирует процентным выражением долей участников для определения их прав. Поэтому с практической точки зрения размер доли участника общества в процентах целесообразно сохранить.Сроки формирования уставного капитала и последствия просрочки. Участники общества должны внести свои вклады на протяжении 6 месяцев с момента государственной регистрации ООО, если иное не установлено уставом (ст. 14 Закона об ООО). Таким образом, если шестимесячный срок внесения вкладов неприемлем, то в уставе нужно указать другой срок внесения вкладов.
В случае просрочки формирования уставного капитала исполнительный орган общества (директор, генеральный директор и т. п.) должен направить участнику письменное предупреждение о просрочке, предоставив дополнительный срок для погашения задолженности перед обществом, но не более 30 дней (ст. 15 Закона об ООО). Если несмотря на предупреждение участник не внес вклад, созывается общее собрание общества и принимается одно из следующих решений:
1) об исключении участника общества, имеющего задолженность по внесению вклада;
2) об уменьшении уставного капитала общества на размер неоплаченной части доли участника;
3) о перераспределении неоплаченной доли (части доли) между другими участниками общества без изменения размера уставного капитала общества и уплате такой задолженности соответствующими участниками;
4) о ликвидации общества.
При этом голос участника, имеющего задолженность перед обществом, не учитывается при принятии решения.
Увеличение уставного капитала
Закон об ООО прямо предусматривает увеличение уставного капитала за счет нераспределенной прибыли и дополнительных вкладов.Увеличение уставного капитала за счет нераспределенной прибыли. В случае увеличения уставного капитала общества за счет нераспределенной прибыли ООО без привлечения дополнительных вкладов состав участников общества и соотношение размеров их долей в уставном капитале не изменяются.
Увеличение уставного капитала за счет дополнительных вкладов. В соответствии со ст. 18 Закона об ООО дополнительные вклады могут вносить как участники общества, так и третьи лица. При этом участники имеют преимущественное право на дополнительный вклад в пределах суммы увеличения уставного капитала. Третьи лица могут вносить дополнительные вклады только после реализации преимущественного права или отказа от него участниками общества. Однако в любом случае дополнительные вклады осуществляются в пределах разницы между суммой увеличения уставного капитала и суммой дополнительных вкладов, внесенных участниками.
Внесение дополнительных вкладов в уставный капитал общества осуществляется в три этапа.
Этап 1. Внесение участниками ООО в порядке реализации своего преимущественного права дополнительных вкладов пропорционально их долям в уставном капитале или отказ от такого преимущественного права. Согласно уставу или на основании решения общего собрания участников данный этап может быть исключен, сроки внесения дополнительных вкладов изменены, а также может быть установлена возможность участников вносить дополнительные вклады без соблюдения пропорций их долей в уставном капитале или право только определенных участников вносить дополнительные вклады.
Этап 2. Внесение дополнительных вкладов третьими лицами и участниками общества в пределах разницы между суммой увеличения уставного капитала и суммой дополнительных вкладов, внесенных участниками в порядке реализации своего преимущественного права.
Этап 3. Утверждение общим собранием участников результатов внесения дополнительных вкладов, размеров долей участников общества и их номинальной стоимости, а также утверждение увеличенного размера уставного капитала общества. Следует отметить, что общество может заключить с участником (или третьим лицом) договор о внесении дополнительного вклада, по которому он обязуется внести дополнительный вклад в денежной или неденежной форме, а общество — увеличить размер его доли в уставном капитале или принять в общество с соответствующей долей в уставном капитале (ч. 8 ст. 18 Закона об ООО).
Уменьшение уставного капитала
Уменьшение уставного капитала осуществляется на основании решения общего собрания. При этом ООО должно письменно уведомить каждого кредитора, требования которого не обеспечены заключенными с обществом договорами залога, гарантии или поручительства. Обязанность уведомлять об уменьшении уставного капитала других кредиторов в Законе об ООО не предусмотрена.Кредиторы, получившие уведомление, могут потребовать от общества следующие действия на его выбор: обеспечить исполнение обязательств путем заключения договора обеспечения; досрочного прекратить или исполнить обязательства; заключить другой договор с кредитором. В случае невыполнения обществом этих требований кредитор может потребовать от него в судебном порядке досрочного прекращения или исполнения обязательств.
Продажа участником своей доли
Закон об ООО урегулировал процедуру реализации участниками общества своих преимущественных прав на покупку доли, которая ранее применялась по аналогии с преимущественным правом в рамках совместной долевой собственности. Теперь участник, отчуждающий долю или ее часть, обязан в письменном виде уведомить других участников, имеющих преимущественное право на приобретение такой доли или ее части, о таком отчуждении и его условиях. В случае уклонения участника-продавца от заключения договора купли-продажи доли или ее части участник, желающий воспользоваться своим преимущественным правом, может обратиться с иском в суд о переводе на него прав и обязанностей покупателя доли или ее части.Однако процедура реализации преимущественного права может регулироваться в уставе и другим способом. Кроме того, преимущественное право может не применяться, если это установлено в уставе или корпоративном договоре, о котором будет сказано далее.
Закон об ООО прямо предусматривает как платное, так и бесплатное отчуждение доли участника или ее части. При этом во всех случаях отчуждение доли или ее части возможно только в оплаченной части.
Выход и исключение участника из общества
Закон об ООО несколько усложнил процедуру выхода участника из общества. В частности, если участник владеет 50 % и более уставного капитала, он может выйти из общества только в том случае, если другие участники согласятся с этим и в течение месяца (если иной срок не установлен уставом) примут соответствующее решение. Выйти из общества он сможет в течение месяца после принятия такого решения.Участник ООО, доля которого составляет менее 50 % уставного капитала, может выйти из общества в любое время без согласия других участников. Тем не менее участник считается вышедшим из общества со дня государственной регистрации его выхода. Это означает, что фактически для выхода из общества участника, владеющего менее 50 % уставного капитала, также необходимо согласие других участников, поскольку без подписания протокола общего собрания и внесения изменений в устав общества (если состав участников указан в уставе) такой выход невозможно будет зарегистрировать.
Выход участника из общества, в результате которого в обществе не останется ни одного участника, запрещается.
Отметим также, что в проекте рассматриваемого Закона была статья об исключении участника из общества, однако в финальный текст Закона об ООО она не попала. При этом из Гражданского кодекса Украины и Закона № 1576 были исключены соответствующие положения об ООО. В результате оказалось, что процедура и основания исключения участника из ООО урегулированы недостаточно четко.
Согласно Закону об ООО участник может быть исключен из общества на основании того, что он:
- просрочил внесение вклада и не внес его в предоставленный ему дополнительный срок (ст. 15 Закона об ООО);
- умер, объявлен судом безвестно отсутствующим или умершим, если речь идет о физическом лице, или прекратил свое существование, если речь идет о юридическом лице, доля которого в уставном капитале общества составляет менее 50 %, если в течение года со дня установленного законодательством срока для принятия наследства наследники (правопреемники) такого участника не подали заявление о вступлении в общество (ст. 23 Закона об ООО). Обращаем внимание, что данная норма вступит в силу только с 17.06.2019.
Органы управления общества
Наряду с такими органами управления, как общее собрание и исполнительный орган, Закон об ООО предусматривает создание наблюдательного совета общества.Общее собрание общества. В отличие от Закона № 1576, который устанавливал, что участник общества на общем собрании имеет количество голосов, пропорциональное размеру его доли в уставном капитале общества, Закон об ООО разрешает установить в уставе и другие условия по его управлению. Например, в уставе можно указать, что участник Х, владеющий 20 % уставного капитала общества, имеет 60% голосов общества, сделав голос участника Х решающим.
Принятие решений на общем собрании осуществляется путем личного голосования участников или их представителей, опроса или волеизъявления относительно голосования по вопросам повестки дня в письменной форме (заочное голосование). Заочное голосование является новшеством и предполагает, что участник общества письменно выразит свое волеизъявление по вопросам повестки дня. Действительность подписи участника на документе будет удостоверяться нотариально.
Законом об ООО также предусмотрено, что если общество состоит из одного участника, он принимает решения по вопросам, относящимся к компетенции общего собрания участников, единолично и оформляет их в виде письменного решения такого участника.
Исполнительный орган. Статья 39 Закона об ООО допускает различные варианты наименования исполнительного органа общества. Например, единоличный исполнительный орган может называться не директором, а, скажем, генеральным директором; коллегиальный исполнительный орган — не дирекцией, а советом директоров; глава коллегиального исполнительного органа — не генеральным директором, а президентом.
Наблюдательный совет. До вступления в силу Закона об ООО иностранные компании, имеющие дочернюю компанию в Украине, нередко хотели создать наблюдательный совет для контроля за выполнением директором своих функций. Однако Законом № 1576 этот вопрос урегулирован не был, в связи с чем регистрация устава, предусматривающего такой орган управления, как наблюдательный совет, не всегда была возможной. Закон об ООО дает возможность обществу создать наблюдательный совет, который сможет контролировать и регулировать деятельность его исполнительного органа. Кроме того, наблюдательному совету могут быть делегированы полномочия общего собрания участников, кроме отнесенных к исключительной компетенции общего собрания участников.
Следует отметить, что члены наблюдательного совета могут выполнять свои функции на основании как трудового, так и гражданско-правового договора. При этом гражданско-правовой договор может быть возмездным или безвозмездным.
Возмещение убытков, причиненных обществу должностными лицами. Важным моментом для должностных лиц общества является установление ответственности членов наблюдательного совета общества и членов исполнительного органа ООО перед обществом за убытки, причиненные обществу их виновными действиями или бездействием. Такая ответственность членов исполнительного органа или наблюдательного совета перед обществом является солидарной. В этой связи отметим, что ответственность членов наблюдательного совета и исполнительного органа не ограничивается пределами среднего месячного заработка, как в рамках трудового законодательства, даже несмотря на наличие трудовых отношений с ООО. Поскольку в ст. 40 Закона об ООО речь идет о категории «убытки», то с должностных лиц общества могут быть взысканы:
- расходы, которые общества понесло (реальный ущерб);
- доходы, которые общество могло бы реально получить (упущенная выгода).
- юридические лица, при условии, что одно из них осуществляет контроль над другим или оба находятся под контролем третьего лица;
- члены семьи физического лица — муж (жена), а также родители (усыновители), опекуны (попечители), братья, сестры, дети и их мужья (жены);
- физическое лицо и члены его семьи и юридическое лицо, если это физическое лицо и/или члены его семьи осуществляют контроль над юридическим лицом.
Значительные сделки и сделки, в совершении которых имеется заинтересованность
Закон об ООО вводит понятие «значительные сделки», позволяя обществу самостоятельно определить перечень сделок, которые будут относиться к таковым в зависимости от стоимости предмета сделки или других критериев.Решение о заключении значительных сделок принимается общим собранием участников. Однако эти полномочия могут быть делегированы и другому органу управления.
Тем не менее, если стоимость имущества, работ или услуг, являющихся предметом сделки, превышает 50 % стоимости чистых активов общества по состоянию на конец предыдущего квартала, решение о предоставлении согласия на совершение сделки принимается исключительно общим собранием участников.
Устав общества может устанавливать процедуру предоставления согласия на совершение сделок, в совершении которых имеется заинтересованность. Такими сделками согласно ст. 45 Закона об ООО являются сделки, которые совершаются обществом с лицом, заинтересованным в нем, а именно:
- должностным лицом общества или его аффилированным лицом;
- участником, который единолично или совместно с аффилированными лицами владеет 20 % уставного капитала общества, или его аффилированным лицом;
- юридическим лицом, в котором любое из указанных выше лиц является членом органа управления;
- иным лицом, определенным уставом общества.
Корпоративный договор
Одним из важных новшеств Закона об ООО является предоставление участникам общества права заключать корпоративный договор, по которому они обязуются осуществлять свои права и полномочия определенным образом или воздерживаться от их реализации. Корпоративный договор может регулировать условия и порядок продажи долей в обществе. Он относится к числу безвозмездных и совершается в письменной форме. Содержание корпоративного договора не подлежит раскрытию и является конфиденциальным. Однако в самом корпоративном договоре может быть предусмотрено иное.Если сторона корпоративного договора заключит в нарушение его условий некий договор, то такой договор является ничтожным, если другая сторона по договору знала или должна была знать о таком нарушении.
Во исполнение корпоративного договора его стороны могут выдать доверенность, которая может быть безотзывной, то есть до окончания срока действия доверенность не может быть отменена без согласия представителя или может быть отменена только в случаях, предусмотренных в доверенности. Безотзывная доверенность подлежит нотариальному удостоверению.
Корпоративный договор может стать удобным инструментом для управления обществом, поскольку позволяет урегулировать отношения между участниками по поводу голосования на общем собрании, принятия решения общим собранием, совершения действий, связанных с управлением обществом, предусмотреть условия, при которых наступает обязанность или право продать или купить долю участника, процедуру и условия такой продажи, а также другие условия, связанные с управлением обществом, его деятельностью, прекращением и ликвидацией.
Положения Закона № 1576 в отношении корпоративных договоров, заключаемых в рамках общества, были более полными и позволяли заключать договоры о реализации прав участников также с кредиторами общества. Однако они утратили силу в связи со вступлением в силу Закона об ООО. Поэтому при заключении корпоративного договора следует руководствоваться нормами нового закона.
Анна УРУСОВА, юрист
/по материалам газеты «Бухгалтерия» от 02.07.2018 г. №27,
http://www.blitz-press.com.ua/c20/podatku?product_id=13049 /
